案情简介
案例一.2006年4月21日晚上10点左右，许霆与同事来到打工单位对面的自动柜员取款机旁，用自己的工资卡取钱，原本只想取一百元钱的许霆，取款机竟然吐出了1000钱。当许霆再次把卡插进取款机，查询自己的余额，他吃惊地发现，自己的余额只少了一块钱。他决定就再试试看，反复取款50多次后，原本卡中只有170多元余额，许霆竟一口气从自动柜员取款机里取出了5万5千元。22日凌晨1点左右，许霆和同事再次来到自动柜员取款机前，许霆用自己的工资卡又一次连续取款102次。只有170多元的银行卡，被许霆在自动柜员取款机上一共取出了17万5千元，他的同事则取款1万8千元。4月24日下午3点，许霆离开单位，回山西老家。就在许霆离开广州的同时，广州市商业银行发现了这台自动取款机的异常情况，根据许霆办卡的记录，很快查到了许霆。2007年5月22日，许霆在他出差经过宝鸡火车站时，被公安民警抓获。
案例二.陈明应.饶金桃[夫妻]二人从电迅公司购买一台电话座机的同时电迅公司赠送给他们一张电话充值卡.但当他们给电话充话费是确发现每次给电话充值都提示.但他们很不干心,当查自己电话的话费时确发现自己的电话话费多出好几千块钱.也就是说每一次输入卡号密码确定都提示但每次只要有这样的提示时就能充值一百元的话费.但这张卡只有一百元[确能不断的充话费]他们二人知道这种情况后并用它来非法对外营利.给昆明市的话吧们充话从中获利几十万元.电迅公司发现后报案.最后被公安机关抓获.
如何认定罪名.
从案情来看这两件案例性质是样的,区别就在于第一个案例是用银行卡.第二个案例是电话卡.两案的共同点就在于该卡都存在着缺陷就是没有了限额.对于这两个案件社会引争议.笔者认为:这两个案件虽在行为上有所不同但是属于利用合法办理的银行卡和电话卡并给银行和其他公司[单位]造成直接经济损失.那么,在刑法上这种行为构成什么罪名呢?
有观点认为:构成了刑法当中的[盗窃罪].持这一观点者认为:(2).盗窃罪并不以秘密为必然，即一切以非法占有为目的，窃取公私财物数额较大或多次窃取公私财物的行为都是盗窃行为。盗窃既可以是秘密的行为也可以是公开的行为。行为人在众目睽睽下，以平和的方式，违法财物占有人的意志，将财物转移为自己或第三者（包括单位）占有的行为同样构成盗窃罪。[3] 例如，甲和乙共谋盗窃乙所在的建筑工地的材料。某星期日，甲与乙开车去工地，将一些建筑材料运上汽车。丙见状，上去询问，乙谎称材料有问题，需调换，丙当时并未阻拦。甲与乙运走价值2000余元的材料。事后，丙向领导汇报此事。对甲与乙的行为宜认定为盗窃罪。在此案中，许霆以平和的方式，违法财物占有人即银行的意志，将财物转移为自己占有，应当认为构成盗窃罪。
那么,是否他[她]们真的构成[盗窃罪]我们先来了解一下盗窃罪的概念和特征:(1).盗窃罪在客观方面的基本特征是窃取。从“窃取”一词的构成来看，它是一个偏正词组，“窃”是“取”的限定词，即限定“取”的方法或手段是“秘密”，而不是“欺骗”等。“窃”是手段行为，“取”是结果行为。 一般都认为“取”是秘密“取走”、“拿走”或“窃走”等。我们认为，使用“取走”、“拿走”等提法尚不能揭示窃取行为中的结果行为“取”的特征。因为，许多盗窃对象是行为人无法用“取走”、“拿走”的方法获得的，如电力等能量。还有一些盗窃对象，不需使用“窃走”或“拿走”的方法，行为人即可以将他人财产化为己有，“如偷打电话等。因而，”窃取“行为中的”取“不能解释为”取走“或”拿走“等，而应解释为”据为己有或他有“，即改变原来的所有状态或持有状态。因而， 所谓”窃取“就是秘密占有，即行为人采取不让人知晓的方法，将他人财产据为自己所有或他人所有。它具有如下特征
　　1.行为人在主观上具有不让人知晓的故意。

　　2.行为人实施的是不让人知晓的行为，即行为人在客观上，是以避开他人知道的方法获得财物，这是行为人主观故意在客观上的反映。

　　3.窃取行为，主要是针对财产所有人或持有人而言。

　　4.窃取行为主要是针对实行行为而言。

　　5.窃取行为在客观方面还表现为获取财产时未使用暴力，未经财产所有人或持有人同意或交付。

　　(2)、从财物的物理属性来看，盗窃对象应当是能够被人们通过秘密手段利用支配或转移的财产。不能通过秘密手段利用支配或转移的财产，不能成为盗窃罪的对象。

笔者认为:上述两个案件的行为人都使用的是合法有效的途径办理了银行卡或电话卡.也就是说:在相对人(银行.其他单位)未发现时,行为人提取的银行现金或充值的电话话费都是合法的.也就是说不存违法行为.如果要构成盗窃其主观上行为人应当以非法占有公私财产为目的,制做银行卡或电话卡成为以非法目的掩盖合法行并秘密的占有或转移该财产化为己有.如:甲去一个好友家看见朋友家里放有很贵重物品(金银.手饰).但要想拿到该物品就必有乙(好友)的保险柜的钥匙.甲利用乙不注意时复制了乙的保险柜钥匙.去制备了该保险柜钥匙后,当甲再次去乙家的时侯慎乙不备时用已复制好的钥匙拿走乙保险柜里的金银.手饰.这就很典型的盗窃案.首先就是以违法行为为前提.因此上述两个案例不应以盗窃罪来认定.笔者认为.刑法从1997 年 10 月 1 日起施行的法条已跟不上社会腾勃发展的经济时代的步伐,应当修改刑法加入针对这一行为的刑事罪名的认定和量刑.刑法.第二百七十条规定:将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。

　　将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。

　　本条罪，告诉的才处理.

该条的规定更符合用来认定以上这两个案例的罪名.但该条显然是限制适用范围的,规定得很明确只有该条规定的这三种情形才能用该条规定来定罪处罚反之则不能适用该条规定.但该条确起到了借鉴的作用.理由有二:一.该条的规定前提是以合法行为掩盖非法目的.如;代为保管他人财产其本身他的身份应为合法.只有代管人身份属合法你才会把你的财产交给他来代管.之后他才能构很容易非法占有该财产.但前提是,不能以代管为名占有他人财产如果是这那另当别论了.

二.认定罪名值得借鉴.上述案件应以'非法占为己有.应认定为(非法占有公私财罪)来对以上案件定更为准确.

需要注意的是.以上的这两个案件都有一个共同点那就银行或者其他单位都存在着过错.就因该行为的过错才让持卡人意外发现后将其财产非法占为己有的.而这种情况只要银行或其他单位认真审查管理就不会出现这种责任.因此,如要追究刑事责任的话也应当追究银行或其他单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚.也就是说银行或其他单位由于自己管理不完善未能及时发现及时处理的以(过失至此持卡人受到刑事处罚罪)来追究银行或其他单位的刑事责任.这样规定有力于银行或其他不重视管理造成的刑事犯罪.因为,持卡应是弱者当单位发现这种不正常行为时单位可以让持卡一错再错放任该行为的出现等到持卡达到最严重时我(银行或者其他单位)在去报案这样才能让你受到最重的刑事处罚造成了恶性循环的效果.

立法构思.

笔者认为:应当在刑法的第五章 侵犯财产罪 当中增加一条持卡人利用该卡存在的缺陷非法提取银行.金融机构现金或者非法消费其他单位发放的消费卡数额巨大或者数额特别巨大的,构成非法占有公私财产罪,处2年以上5年以下有期徒刑或者拘役并处罚金;
银行.金融机构或者其他单位由于管理疏漏未能及时发现.及时处理造成持卡人受到刑事处罚的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚依据前款规定量刑处罚.

参考资料.

一.案例一.浅析许霆案.

二.案例二.CCTV_1.(今日说法)

(1)论文之丹 .盗窃罪若干问题研究综述.

(2)项盛林 .浅析许霆案.




北京市卫生局 北京市财政局


北京市卫生局、北京市财政局关于大型医用设备、贵重医用材料公费医疗报销范围的暂行规定
北京市卫生局 北京市财政局




各区县卫生局、财政局、公费医疗办公室，各大专院校，各有关医疗单位：
为了进一步适应本市职工医疗保险制度改革的要求，加强公费医疗管理，克服浪费，合理利用卫生资源，根据卫生部、财政部卫政发（97）第9号“关于公费医疗使用大型医用设备报销范围的通知”精神及有关管理要求，结合本市的实际情况，特做如下暂行规定：
一、公费医疗大型医用设备报销范围（以下简称“大型医用设备报销范围”），是指应用具有高技术、大型、精密、贵重仪器设备进行诊断、治疗，符合公费医疗管理规定的检查、治疗项目。
二、列入“大型医用设备报销范围”的设备：
Ｘ－射线计算机体层摄影装置（ＣＴ）
心脏及血管造影Ｘ线机（含数字减影设备）
核磁共振成像装置（ＭＲＩ）
单光子发射电子计算机扫描装置（ＳＰＥＣＴ）
超声诊断设备（彩色多普勒仪）
医用直线加速器
因病情需要，使用上列大型医用设备进行检查、治疗的费用（含经批准列入报销范围单项检查、治疗费用在200元以上的项目），根据卫生部、财政部卫政发（97）第9号“个人负担比例应适当高于一般检查、治疗费的负担比例”精神，个人需负担所需费用的20％，退休减半，
离休干部、老红军、在乡二等乙级以上革命残废军人，个人不负担。
三、列入“大型医用设备部分报销范围”的设备：
立体定向放射治疗装置〔指：伽玛刀（ｒ－刀）〕
〔Ｓｔｅｒｅｏｓｔａｔｉｃ Ｒａｄｉｏ Ｔｈｅｒａｐｅｕｔｉｃ（ｒ－Ｋｎｉｆｅ）〕
考虑本市的实际情况，限在天坛医院使用治疗颅内深部、小的实质性病变（限3ｃｍ以下），包括颅内动静脉畸形的伽玛刀治疗费用，公费医疗经费报销所需费用的60％，凡在适应症范围内的病人进行伽玛刀治疗，由经治医生填写“贵重医用设备及材料检查、治疗审批表”，家属签
字后按公费医疗管理权限进行审批，经审批同意后所发生的伽玛刀费用可按规定的比例报销。
四、暂不列入“大型医用设备报销范围”的设备：
立体定向放射治疗装置〔指：爱克司刀（Ｘ－刀）〕
〔Ｓｔｅｒｅｏｓｔａｔｉｃ Ｒａｄｉｏ Ｔｈｅｒａｐｅｕｔｉｃ（Ｘ－Ｋｎｉｆｅ）〕
正电子发射断层扫描装置（ＰＥＴ）
电子束ＣＴ（Ｅｌｅｃｔｒｏｎ Ｂｅａｍ ＣＴ）
〔又称：超高速ＣＴ（Ｕｌｔｒａｆａｓｔ ＵＦＣＴ）〕
眼科准分子激光治疗仪
微电极导向立体定向术设备
五、在检查、治疗项目中单项费用超过500元（含500元）的医用材料属贵重医用材料，使用贵重医用材料（含一次性医疗器械、一次性进口医用材料等），公费医疗经费报销所发生费用的50％（吻合器只限食道、直肠吻合术）。使用贵重医用材料需由经治医生填写“贵重医用
设备及材料检查、治疗审批表”，家属签字，医院公费医疗办公室审批备案后，方可按公费医疗管理规定报销。
六、为加强大型医用设备的管理，本市各级各类医疗机构凡用于公费医疗检查、治疗项目的大型医用设备，均应按照卫生部《大型医用设备配置与应用管理暂行办法》的要求，必须具备“大型医用设备配置许可证”、“大型医用设备应用许可证”及“大型医用设备上岗人员技术合格证
”。
七、承担公费医疗任务的各级各类医疗机构已开展的可报销和部分报销范围的现有大型医疗设备检查、治疗项目，在99年3月31日前进行登记申报，填写“公费医疗使用大型医用设备申报表”一式三份，附“三证”复印件，经所在区县公费医疗办公室认定后报市公费医疗办公室备
案，逾期未经审定的上述大型医用设备不列入公费医疗报销范围。
八、凡使用公费医疗报销范围外的诊疗设备进行检查、治疗项目，除按规定办理“三证”外，还必须填写“公费医疗新增使用大型医用设备申报表”一式三份，报市公费医疗办公室，经公费医疗专家委员会论证同意后方可列入公费医疗报销范围，否则公费医疗不予报销。
九、各医疗单位要加强大型医用设备的管理，制定相应的大型医用设备使用审批办法，严格掌握检查、治疗的临床指征，合理使用大型医用设备，加强人员的定期培训，接受各级卫生行政、公费医疗管理部门的监督检查。
十、各区县公费医疗办公室要制定大型医用设备管理实施细则，建立健全对公费医疗使用大型医用设备的监督、检查制度，加强管理力度。
凡违反公费医疗规定及达不到质量要求所发生的检查、治疗费，公费医疗管理部门应一律拒付，费用由使用单位承担。情节严重者，取消其使用的大型医用设备公费医疗报销范围的资格。
十一、本暂行规定自发布之日起执行，由市公费医疗办公室负责解释。



1998年12月14日