湖北省人民政府


湖北省人民政府令
　（第８２号）


　　《湖北省行政执法监督检查暂行规定》已经１９９５年８月２日省人民政府常务会议审议通过，现发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　蒋祝平
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九五年八月十二日

　　　　　　　　　　 湖北省行政执法监督检查暂行规定


第一章 总 则
第一条 为加强我省行政执法监督检查，保证法律、法规、规章的正确实施，督促和保障行政机关依法行使职权，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护社会主义法制的统一和尊严，根据宪法和有关法律、法规，结合我省实际情况，制定本规定。
第二条 全省各级人民政府及所属工作部门，和负有行政执法任务的国家有关部门所属驻鄂机关（关法律、法规、规章授权或被委托行使行政执法职权的组织，下同）及其工作人员，均应遵守本规定。
第三条 本规定所称行政执法监督检查，是指各级人民政府对所属工作部门和下级人民政府，各级人民政府工作部门对本部门所属工作机构和下级工作部门，依法主管实施的法律、法规、规章和其他规范性文件的行政执法活动进行的监督和检查。
第四条 省人民政府统一领导全省的行政执法监督检查工作。
各市、州、县（含市辖区、，下同）人民政府负责对本行政区域的行政执法进行监督检查。
各级人民政府工作部门在本级人民政府的领导下，负责对本系统的行政执法进行监督检查。
监察机关对国家行政机关及其工作人员和国家行政机关任命的其他人员贯彻执行国家法律、法规和政策以及决定、命令的情况的监督检查，按照《中华人民共和国行政监察条例》的规定执行。
国家有关部门驻鄂行政执法机关，在省人民政府和国家主管部门的领导下，负责对本系统的行政执法进行监督检查。
第五条 县以上（含县，下同）人民政府的法制工作部门，是本级人民政府行政执法监督检查的工作机关，负责组织实施本行政区域内的行政执法监督检查，并掌握和汇总行政执法监督检查的情况。
县以上人民政府工作部门中负责法制工作的机构，是本部门行政执法监督检查的工作机构。
第六条 各级人民政府应当接受人民代表大会及其常务委员会对实施法律、法规、规章情况的监督检查，并向人民代表大会常务委员会报告行政执法监督检查的情况。
第七条 行政执法监督检查必须遵循有法必依、执法必严、违法必究的原则。

第二章 监督检查的内容和方式
第八条 行政执法监督检查，包括对被监督检查机关的抽象行政行为和具体行政行为的监督检查。其内容是：
（一）制定和发布的规范性文件的合法性及存在的问题；
（二）法律、法规、规章和其他规范性文件的实施情况；
（三）行政执法主体的合法性；
（四）具体行政行为的合法性与适当性；
（五）行政执法的协调与督查；
（六）其他需要监督检查的事项。
第九条 行政执法监督检查通过下列方式进行：
（一）制定和发布的规范性文件备案、审查、清理；
（二）法律、法规、规章实施情况检查及报告；
（三）重大行政处罚决定备案；
（四）重大行政违法案件督办；
（五）行政执法情况统计；
（六）行政执法监督检查机关在其职权范围内依法采取的其他方式。

第三章 抽象行政行为的监督检查
第十条 各级人民政府及其工作部门制定发布的规章或规范性文件，应上报备案。具体办法，按国务院《法规规章备案规定》和《省人民政府关于规范性文件备案工作的通知》执行。对不按时报送备案的，予以通报批评。对与法律、法规、规章有抵触的，由有权机关视情况通知改正、
责令自行废止或予以撤销。
第十一条 各级人民政府及其工作部门，应适时清理本机关制定的规章或规范性文件，清理结果应予以公布并上报。
第十二条 法律、法规、规章发布后，被授权执行的机关应当制定实施方案。施行后每隔一至二年，应对该项法律、法规、规章的执行情况进行自查，并将配套措施的制定、取得的成效、存在的问题以及改进的建议，向本级人民政府和上一级主管机关提出专题报告。
第十三条 行政执法监督检查机关应当根据国家的工作中心结合实际，确定当年重点检查的法律、法规、规章，组织检查或抽查。检查前可预先通知被监督检查对象，也可不预先通知。被检查对象必须如实报告情况，提供有关资料，不得以任何理由拒绝检查或抽查。

第四章 具体行政行为的监督检查
第十四条 加强对具体行政行为的监督检查，重点是：
（一）作出具体行政行为的机关或组织是否具备行政执法主体资格；
（二）适用实体法律、法规、规章是否正确；
（三）是否履行法定职责；
（四）是否超越法定的职责和权限；
（五）事实是否清楚，证据是否充足；
（六）是否遵守行政执法程序。
第十五条 县级以上各级人民政府及其工作部门，在行政执法监督检查中，对下列具体行政行为不合法或明显不当的，应依据法律法规规定的权限和程序处理：
（一）不具备行政执法主体资格或授权、委托不当的；
（二）违反法定程序，影响当事人的合法权益的；
（三）主要事实不清、证据不足或适用法律、法规、规章错误的；
（四）不履行或拖延履行法定职责的。
行政执法监督检查人员在检查中，发现情况紧急、危害严重的违法行为，应当立即制止纠正，再提请有权机关依法处理。
第十六条 行政执法监督检查中对发现的问题作出处理决定的，应作用《行政执法监督检查处理决定通知书》；提请有关机关处理的，应使用《行政执法监督检查建议书》。通告书和建议书，由省人民政府统一规定制发。
被通知机关必须在规定期限内执行，并将执行情况报告通知机关；被建议机关收到监督检查建议书后，必须及时处理，并将处理情况告知建议机关。
已经申请行政复议、提起行政诉讼的除外。

第五章 行政执法协调及备案统计工作
第十七条 本级人民政府两个或两个以上行政执法部门，因职权交叉、影响执法时，由本级人民政府根据法律、法规、规章的规定，协调后确认其职权。
对同一部门的同一行政执法权限，下级人民政府确认结果与上级人民政府确认结果不一致的，下级人民政府必须服从上级人民政府。
行政执法部门之间在行政执法中发生的具体我议，由本级人民政府协调裁定，或逐级报请有权机关处理。
第十八条 各级行政执法机关作出的重大行政处罚、重大行政强制措施决定，应当上报备案。上级行政执法监督检查机关应组织抽查或复查。
重大行政处罚、重大行政强制措施的界限，由省人民政府各行政执法主管机关根据法律、法规、规章的有关规定确定。
第十九条 各级行政执法机关应按规定及时上报行政执法统计报表。
各级行政执法监督检查机关，应将半年或全年行政执法和行政执法监督检查统计表如实上报。统计表由省人民政府统一制定。

第六章 行政执法监督检查员
第二十条 县级以上人民政府设立兼职行政执法监督检查员。
行政执法监督检查员必须忠于职守，作风正派，办事公正，熟悉法律、法规和行政执法业务工作，有较强的行政管理能力和工作经验。
第二十一条 行政执法监督检查员的职责是：
（一）参与本级人民政府或政府工作部门组织的行政执法监督检查活动；
（二）参与监督检查行政执法机关是否依法行使职权；
（三）参与查处行政执法活动中的违法行为；
（四）承办本级人民政府和政府工作部门交办的行政执法监督检查的其他事项。
行政执法监督检查员依法行使职责时，有关单位和个人应当予以协助，不得阻挠。
第二十二条 行政执法人员和行政执法监督检查人员应当持证执行公务。行政执法证由法律法规规定的主管部门制发，行政执法监督检查证由省人民政府统一制发。证件管理具体办法由省人民政府法制工作部门制定。

第七章 奖 惩
第二十三条 县以上人民政府对具备下列条件的行政执法监督检查机关或工作人员，应给予表彰奖励：
（一）模范遵守法律、法规、规章，忠于职守、清正廉洁、秉公办事、事迹突出的；
（二）行政执法监督检查工作成绩显著的；
（三）在查处重大违法行政行为中有突出贡献的。
第二十四条 县以上人民政府对有下列行为的行政执法监督检查机关或工作人员，应分别予以通报批评，责令限期改正、赔礼道歉、赔偿损失，取消行政执法监督检查资格或给予行政处分。
（一）不认真按照法律、法规、规章的规定或权力机关、行政机关的要求组织开展行政执法监督检查的；
（二）明知行政执法机关或工作人员有执法违法行为而采取放任和纵容态度的；
（三）对公民、法人和其他组织反映其合法权益，受到行政执法机关和工作人员损害而无动于衷或互相推诿，不予处理的；
（四）借执法监督检查假公济私，对严格执法的行政执法机关或工作人员打击报复、予以诬陷的。
对因前款所列行为构成犯罪的，移送司法机关追究刑事责任。
第二十五条 对拒绝、阴挠、妨碍行政执法监督检查工作的行政执法人员，由行政执法的主管机关视情节轻重给予批评教育、取消行政执法资格或行政处分。对机关、团体、企事业单位拒绝、阴挠、妨碍行政执法监督检查工作的，应给予通报批评，或追究其负责人的行政责任。情节严

重的，应由有权机关给予其负责人的行政处分。违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安机关给予治安处罚；构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。

第八章 附 则
第二十六条 地区行政公署代表省人民政府在本行政区域内实施的行政执法监督检查工作，适用本规定。
第二十七条 本规定由省人民政府法制工作部门负责解释。
第二十八条 本规定自发布之日起施行。凡与本规定不一致的，以本规定为准。



1995年8月12日
浅论我国善意取得制度
周冬平*：男，西南民族大学法学院2004年级本科；四川大学哲学系外国哲学2008级研究生。

引言
随着我国社会主义市场经济的建立与进一步完善，交易活动的数量与交易额日益巨增。在建设和谐社会的指引下，交易安全成为诚实信用的经济主题。《物权法》的颁布，标志着我国特色的市场经济制度一大跨越。动产、不动产交易安全成为《物权法》重点强调的内容。善意取得是保护市场交易安全与维护我国社会美德愿望下调和的产物，然而在实施细则与立法解释和司法解释还没出台的今天，学者们认为很多还未成定论。
善意取得制度立法上虽有规定，但新旧规定差别甚大，且一时间事务中不知如何适用。另外，关于遗失物、赃物是否适用善意取得也争议的沸沸扬扬。《物权法》的原则是维护交易安全，鼓励商品交易。然而，人们从事交易时往往不知对方的商品来源是否合法、是否为有权处分；如果片面保护原所有权人利益，忽视买受人交易的合法性，那么市场经济势必受到限制，交易的安全性大打折扣，人们都不愿意去交易了。因此，我国应尽快完善该制度的立法、司法解释和统一学界理论，这样才能明确澄清混淆。体现物权法价值，从而更好的维护正常市场交易秩序，促进我国法治社会的建设。
善意取得制度的概述
1、善意取得制度的概念
善意取得是无权占有中一项重要的制度。国内外关于善意取得制度的概念争议不大，通常表述为：善意取得又称即时取得，是指无权处分人在将其占有的他人之物让与给买受人时，如果买受人取得该物是出于善意的，则买受人便可以取得该物的所有权，原所有权人不得要求买受人返还其物。[ 梅夏英 高圣平著：《物权法教程》，中国人民大学出版社 2007年9月第1版，164页。]
笔者认为这种表述存在问题：依其所见，似乎只有财产的所有权才适用善意取得制度。虽然善意取得制度是规定在《物权法》第二编所有权取得的特别规定里面，但是106条第三款规定：当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定，可见善意取得不仅适用于所有权的即时取得，其他物权也可以适用善意取得。所以，笔者认为这样定义更为准确：善意取得指财产占有人无权处分占有的财产，并将该财产转让给第三人，第三人基于善意、公平、合法的即时取得该财产的所有权或其他物权，那么原所有人不得要求第三人返还。
如果从完整的阐述概念角度出发，还应该指出《物权法》上之善意取得制度所针对的财产客体是不动产或动产。在传统的民事法律中，善意取得制度一般只包括了动产的交易。当然，主要是由于经济的迅速发展，今天的不动产交易份额逐步变大，人们遇到的不动产交易问题增多。笔者认为之所以我国立法者立排众议，将不动产交易纳入该制度，是因为我国市场经济发展太快，相应的制度并不完善，许多不动产的登记制度没有建立起来，而以登记为公示条件的不动产取得往往得不到保障。实务中大量出现类似一房多卖的情况，严重扰乱了市场秩序。基于经济发展的需要，我国《物权法》打破传统，将不动产纳入其中。但这个做法并不是没有问题存在的。随着登记制度的完善，不动产交易中第三人若再以不动产登记问题为抗辩就不太可能了。而对登记错误的不动产，也应该由登记机构或当事人承担赔偿或补偿的责任，并通过登记变更程序来解释。这样也能进一步促进登记制度的完善，同样能保证不动产的交易安全。
善意取得制度的立法渊源
（1）、《民通意见》中关于善意取得制度的规定主要是第89条：“在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该项财产的,应当维护第三人的合法权益,对其他共有人的损失,由擅自处分共有财产的人赔偿。”
（2）、《物权法》第106条：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：
（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；
（二）以合理的价格转让；
（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。
受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。
当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”
（3）、善意取得制度在其他法律中的相关规定
①、《担保法》第54条 ：“抵押物已登记的先于未登记的受偿。”
②、《担保法解释》第84条：“出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。”
③、《担保法解释》第108条：“债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照担保法第八十二条的规定行使留置权。”
④、《票据法》第12规定：“以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利。”
⑤、《信托法》第12条规定：“委托人设立信托损害其债权人利益的，债权人有权申请人民法院撤销该信托。人民法院依照前款规定撤销信托的，不影响善意受益人已经取得的信托利益。本条第一款规定的撤销权自债权人知道或者应当知道撤销原因之日起一年内不行使的将归于消灭。”
⑥、《拍卖法》第58条规定：“委托人违反本法第6条的规定，委托拍卖其没有所有权或者依法不得处分的物品或者财产权利的，应当依法承担责任，拍卖人明知委托人对拍卖的物品或者财产权利没有所有权或者依法不得处分的，应当承担连带责任。”
⑦、《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第11条：“如果对方明知是诈骗财物而收取，属恶意取得的，应当一律予以追缴；如确属善意取得的，则不再追缴。”
⑧、《关于依法查处盗窃、抢劫机动车案件的规定》第12条：“对明知是赃车而购买的，应将车辆无偿追缴，对违反国家规定购买车辆，经查证是赃车的，公安机关可以根据刑事诉讼法第110、114条规定进行追缴和扣押。对不明知是赃车而购买的，结案后予以退还买主。”
善意取得制度理论基础的探讨
善意取得制度不仅仅因为法学理论的需要才制定出来，它的制定还涉及到社会伦理与国家经济的因素。
（1）、不认同该制度乃至于在法律中不体现出来的原因主要有：①、所有权人对丧失的财产的无限追及权。这主要是罗马法理论对物权的特殊理解造成的。他们认为物权变动应严格依照“意思主义”，并且规定真正的权利人可以从无权受让人那里追回原物，而不管其间转手的次数；②、我国在《民法通则》中没有规定善意取得制度。按照笔者理解是因为：这样操作很大因素是为了维护我国的传统美德，以便于抑制销赃行为。这样有利于弘扬社会精神文明，宣传道德风尚，带有极强情感偏向，因而否认了善意取得制度。另外，通过善意取得方式完成的交易并非是正常商业途径的交易，这就与我国传统的儒商精神即诚信交易不相符。基于此，在那个时代背景下，立法者更倾向于站在原所有权人权利之维护的角度，将善意第三人权利摆在其次。而让受让人实现对无权占有人的债权来维护其合法的权利。直到《最高人民法院关于贯彻执行若干意见（试行）》89条中才部分肯定善意取得制度；再到《物权法》更进一步承认了该制度。但这仍然不是完全的承认，比如，对盗赃物就没有明确是否适用这个制度。该制度的发展在很大程度上是因为国民对商品交易安全观、传统道德认识地重构而促成的。
（2）、善意取得制度的民法理论基础主要有：取得时效说和非取得时效说、占有的公信力说。
取得时效说，是由法国、意大利学者提出的，他们认为善意取得之所以能使善意受让人从此前的无权利状态转而取得所有权，完全是即时时效或瞬间时效作用的结果。[ 梁慧星、陈华彬著：《物权法》，法律出版社 第四版，205页。] 笔者认为善意取得的过程虽然包含了原权利人——无权占有人，再从无权占有人——善意受让人两个物权行为以及时间过程，但本质上与时间并无关系。这里的时效并不是使该制度成就的最主要原因，而只是描述性的表述。
非时效说，包括以下四种：1、认为依物权变动的公示效力，凡占有动产的人，即应推定为该动产的所有人，这种观点称为善意取得的存在根据的“权利外像说”，学者菲舍尔倡之；2、认为善意受让人之所以能从无权利人处取得权利，是因为法律赋予了占有人处分原权利人的动产权利，即“权利赋权说”，由基尔克等人所提倡；3、认为是基于占有的效力而发生的见解，称为“占有效力说”，由我国学者黄右昌倡之。4、由台湾学者郑玉波倡导的“法律特别规定说”，认为善意取得是由法律直接规定的特殊制度。[ 对各种学说的介绍，参见杨与龄：《民法物权》，台北五南图书出版公行1985年版，第88页。] 上述诸学说，各从不同的角度，试图对善意取得的逻辑依据给出个令人满意的答复，其中“法律特别规定说”为学界通说。[ 刘智慧著：《占有制度原理》，中国人民大学出版社，2007年9月第1版，295页。]
笔者认为取得时效说和非取得时效说的观点都不无道理，但没有切中实质，而经济因素和物权占有的公信力理论相比之下较为合理，理由如下：马克思社会生产力与生产关系的学说有力的说明了经济是法律制度的动因。善意取得制度毫不例外也是因为经济的发展，善意取得制度对原权利人利益的损害远小于调查成本和对交易秩序的破坏。基于此需要，立法者可以根据法律理论而进一步研究立法，即直接由法律特别规定出来，就如上述“权利赋权说”、“法律特别规定说”一类。然而，这并没有做好法律与经济关系的协调，不太可能把这一制度建立的完美。笔者认为：将物权法的占有公示公信力理论与经济安全理论结合而来的善意取得制度才是合理的。占有的权利推定效力是指占有人在占有物上行使的权利，推定其合法有此权利。基于占有权利的推定受让人和让与人从事动产交易时，才能够不去调查对方用于交易商品有无所有权式处分权，才能对第三人而言基于不动产的登记公示公信做出善意交易的保护。可见，把善意取得制度的产生理解成是一种为了保护交易安全和基于占有的公信力理论而产生的制度，这才有说服力。
从本质上来看，该制度的形成到完善是由于经济发展而形成的。善意取得是一种以牺牲财产所有权的静的安全为代价来保障财产交易的动的安全的制度。[ 梁慧星、陈华彬著：《物权法》，法律出版社，第四版，205页。] 如江平教授在一次《物权法》讲座中举到的一个例子：如果一个小偷把偷来的一只鸡拿到市场上去卖，人们以为这只鸡就是小偷自家喂养的，于是买走了。而失主又有充分证据证明那只鸡是自己的。在此情况下，如果没有善意取得制度，那么失主就能直接拿回那只鸡，善意买受人要得到自己的权利保护就只有去找小偷了。这样一来，是否每一次交易不论大小都要花时间、财力和人力去调查呢？难道失主就不为自己未尽到保护自己财产安全的义务而付出代价？基于经济发展的要求，必就须保护交易安全并鼓励交易，维护商品市场的正常秩序，促进经济繁荣发展。善意取得制度将传统的注重保护原权利人转移到保护交易的中心人物——受让人，这实质上是保护了交易安全的一种手段。
善意取得制度的构成要件
1、该制度的构成要件
关于该制度的构成要件，立法上与理论上有很大的争议。从《物权法》106条来看，满足三个要件就能适用该制度：①受让人受让该不动产或动产时是善意的；②以合理的价格转让；③转让的不动产或动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。学者们对后两点争议不大，主要对第①点有疑问，比如动产中脱离物的适用，善意的认定等。
关于动产的适用原则是：占有脱离物有条件地发生善意取得，而占有委托物原则上发生善意取得。[ 梁慧星、陈华彬著：《物权法》，法律出版社，第四版，208页。] 但这一直成为争议。
《物权法》并没有提出占有物为“占有委托物”与“占有脱离物”的说法，这种分类仍是停留在原来旧法（除物权法之外的其他法律渊源）的观点之上。所谓占有委托物，是指基于租赁、保管等合同关系，由承租人、保管人等实际占有的，属于出租人、委托人所有的物。这是基于原权利人真实的意思表示而转移占有的物。而占有脱离物则是非基于原权利人真实意思表示而丧失占有的物，如赃物、遗失物、遗忘物、误取物等。笔者认为，赃物如符合《物权法》106条善意取得构成要件应适用该制度，遗失物也应严格按照本法107条规定适用，具体的分析将在下面详述。
关于善意的认定，放在下文有关善意取得的排除中详述，在此不累述。
2、善意取得制度的适用
在传统的大陆法系、英美法系中，均强调所有权的无限追及力，但随着现代法律制度的发展，善意取得制度相继被各国接受，限制所有权的追及力，保护善意第三人以达到保护交易安全，发展市场经济的目的。美国统一商法典明确规定不仅保护买卖合同中善意受让人的交易安全（U.C.C.2-403),而且也保护担保物权设定中的交易安全（U.C.C.9-307) [ （美）迈克尔. D. 贝勒斯著：《法律的原则——一个规范的分析》，张文显等译，中国大百科全书出版社，1996年版，第119页。] 而从我国的立法来看，善意取得制度在《物权法》中得到明确承认，并指出不动产、动产适用该制度，对动产中的占有脱离物没有明确规定，成为适用的第一个关键问题。笔者认为，所谓的占有脱离物符合善意取得制度构成要件的应该适用该制度，理由下面将详述。
第二个适用问题是106条第三款提出的“其他物权”，那么“其他物权”具体又指哪些呢？该制度是以动产、不动产所有权为典型形态，动产所有权以外的，如动产质权、动产抵押权、动产留置权等，不动产的其他权利，如土地承包经营权、建设用地使用权、担保物权等都可适用善意取得。但这些物权适用该制度，还有待与《物权法》所确定的精神相统一的立法或司法解释的出台，以进一步明细。
第三个问题是：债权可否适用善意取得。虽然善意取得制度在《物权法》中明确的确定，但是，笔者认为，债权也可类推适用该制度。理由如下：首先，《民法通则》“意见”第89条表明了立法者的倾向；另外，表见代理制度也可理解为债权类推适用善意取得制度的典范；还有，受禁治产宣告的主体将其对他人之债权转让善意第三人的合同权利，也是类推适用该制度的，等等。但是，以王泽鉴教授为代表的学者们认为：债权为相对权，本身并无公示方法作为权利表征，债权无以表彰在外，也无须表彰在外，原则上无善意取得制度之适用。[ 王泽鉴：《民法物权（2）用益物权、占有》，255页以下。] 笔者认为王泽鉴教授为代表的学者看法固然符合民法理论，但一味的只服从传统理论，而与实务的发展脱钩，是呆板而阻碍法律进步的。另一方面，即便是在物权上使用善意取得时也会涉及到债权的变动。善意取得虽然产生了物权的终局变动，同时也产生了原权利人与无权转让的占有人之间的债权。可见，物权与债权在经济为本质的结果上本身就不能完全脱离，正如马克思所宣扬的“法律关系是以社会物质财富为基础的”。
换一个视角来理解：当我们从债权关系的视角去分析问题时，比如证券化或有体化之债权，公司债务、各种票据、担保抵押、出现最频繁的合同、字据等形态的债权债务。当符合该制度对善意、无权处分的规定时，虽然对象是债权，笔者也赞同同样适用善意取得。更有学者认为，由于上述之债权业已动产化，一般将其视为动产，故可适用善意取得。[ 谢在全：《民法物权法论》（上），270页。]
3、善意取得的排除
（1）、“恶意”的排除
本文没有对“善意”做详细论述，在此结合“恶意”作出对比分析。学者们一般认为，“恶意”是指不知让与人无让与的权利是否出于过失，但依客观情势，在交易经验上一般人皆可认定让与人无让与的权利，应认定为恶意。[ 史尚宽：《物权法论》，501页。] 由于“善意”或者“恶意”都是一种心理状态，很难认定受让是否具有真实的善、恶之意。因此，在实务中，怎样去判断、评判的标准是怎样的，显得十分重要。