【案情】

新加坡某建筑公司与重庆某制衣公司签订《劳务合同》，约定由制衣公司为建筑公司组织建筑工人提供建筑劳务，由建筑公司承担工人出国所需手续、证件及机票费用。根据该《劳务合同》，制衣公司组织了若干名工人并签订《劳务派遣合同》，合同约定：“甲方（制衣公司）根据与新加坡雇主签订的赴新加坡劳务合同，公开招收建筑工人，乙方（工人）自愿应招，并通过新加坡政府考试被录用。”合同还约定了如下内容：关于乙方的工作职责，约定“乙方严格按照雇主要求进行施工、乙方必须随时服从雇主的工作安排、必须服从雇主或指定代表的领导与管理、违反以上条款的，乙方将无条件接受雇主的处罚”；关于对乙方的工资发放，约定“雇主有权根据市场情况和公司经营情况自主调低或调高计件工资制的定额单价；雇主将为一方在新加坡开设银行账户，乙方的工资由雇主根据合同留存各种款项后，3个月之内直接进入乙方的银行账户”；关于工伤处理，约定“乙方发生工伤以后，如查证属实，雇主将按照新加坡相关法律法规进行申报并理赔”等。随后，工人与新加坡某建筑公司签订《雇佣外籍建筑工人合同》，并向重庆某制衣公司缴纳出国费1.3万元。其后，工人赴新加坡务工，雇佣期满后回国。

回国后，工人向法院起诉制衣公司，请求确认与制衣公司签订的《劳务派遣合同》无效，要求制衣公司退还出国费1.3万元。经查，制衣公司无外派劳务经营资格。

【分歧】

本案有两个争议焦点：一是原、被告之间构成何种法律关系；二是原、被告订立的合同效力如何。

关于法律关系性质问题，主要有两种观点：一种认为，原、被告之间构成外派劳务合同关系。理由是，被告与新加坡某建筑公司签订的《劳务合同》应当属于《对外劳务合作合同》，原、被告订立的《劳务派遣合同》属于《外派劳务合同》；原告与新加坡某建筑公司签订的《雇佣外籍建筑工人合同》属于《雇佣合同》。另一种意见认为，原、被告是劳务派遣法律关系。理由是，被告无外派劳务经营资格；原、被告签订的《劳务派遣合同》对合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬等有具体约定，可见，双方具备劳动关系；此外，在被告与新加坡某建筑公司之间签订的《劳务合同》中，没有被告受建筑公司委托，以建筑公司名义招收工人的意思表示。

关于合同效力问题，有三种意见：第一种意见认为，被告虽无外派劳务经营资格，但有关经营主体资格的规定属于管理性强制性规范，违反后不影响合同效力，原告无权请求被告退还所收取的费用。第二种意见认为，被告无外派劳务经营资格，原、被告订立的合同无效，被告收取的费用在扣除必要的成本后，余下部分应予退还。第三种意见认为，双方构成劳务派遣法律关系，而在劳务派遣关系中，禁止用人单位向劳动者收取任何费用，故合同无效，出国费应予退还。

【评析】

笔者认为：

１.原、被告之间构成外派劳务关系 外派劳务主要规定在部门规章及规范性文件之中。商务部《关于做好境外就业管理工作的通知》第一条第三款对外派劳务作了如下解释：“外派劳务是指企业与境外允许招收或雇佣外籍劳务人员的公司、中介机构或私人雇主签订合同，并按照合同约定的条件有组织地招聘、选拔、派遣中国公民到境外为外方雇主提供劳务服务并进行管理的经济活动，从事上述境外劳务派遣活动的企业称为外派劳务企业。”从该规定以及其他相关规定来看，外派劳务与劳务派遣最主要的区别应该在于法律关系性质的不同：外派劳务关系中，劳务人员和外派公司之间形成的是外派劳务法律关系，与国外用工单位之间形成的是雇佣法律关系，换言之，外派劳务只是一种外贸中介,经营公司和劳务人员之间并不直接形成劳动关系;而在劳务派遣关系中，派遣单位和劳动者之间形成劳动关系。

笔者认为，对法律关系性质的认定显然不应仅仅取决于合同名称，而应根据合同中所约定的具体权利义务来确定。本案中，原、被告签订的合同虽然名为《劳务派遣合同》，而且合同也对工作内容、劳动报酬、工伤保险、劳动纪律等事项作了较详尽的约定，但约定内容的承担主体并非被告而是雇主新加坡公司，无论是工作的提供对象、劳动报酬的支付主体，还是工伤保险的责任主体、劳动纪律的管理主体，均明确为该合同的第三方即新加坡雇主，合同中并无原、被告之间关于支付工资、办理社会保险等体现劳动权利义务的具体约定，工人若被雇主遣送回国，被告亦不负责向原告发放基本工资。因此，不能认定原、被告形成劳动关系，亦即不能认定原、被告之间形成劳务派遣关系。相反，双方签订的《劳务派遣合同》具有外派劳务合同的核心要素——为中国公民与外方雇主之间建立劳务关系提供中介服务。而且，外派劳务关系中一般存在经营公司与境外雇主签订的《对外劳务合作合同》、与劳务人员签订的《外派劳务合同》，以及劳务人员与雇主签订的《雇佣合同》这三个协议。本案中，原、被告及新加坡公司相互之间所签订的三个合同与外派劳务关系所包含的三个协议是相一致的。因此，原、被告构成外派劳务关系。

２.原、被告签订的合同无效 理由是：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（下称《合同法》解释一）第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”结合本案，首先需要明确外派劳务是否属于限制经营、特许经营或者禁止经营范畴。对外贸易法第十条规定：“从事国际服务贸易，应当遵守本法和其他有关法律、行政法规的规定。从事对外工程承包或者对外劳务合作的单位，应当具备相应的资质或者资格。具体办法由国务院规定。”《国务院对明确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》明确将对外劳务合作的经营资格纳入商务部行政许可范围，故外派劳务属于特许经营应无疑义。被告在不具备经营资质的情况下从事外派劳务活动，违反国家关于外派劳务经营资格的规定，故本案讼争合同应为无效，被告收取的费用在扣除必要的成本后，余下部分应予退还。

（作者单位：重庆市第一中级人民法院）
建设部


关于加强城市生物多样性保护工作的通知

建城[2002]249号


各省、自治区建设厅，直辖市建委、园林局，新疆建设兵团建设局，解放军总后勤部营房部：

　　生物多样性是人类赖以生存和发展的基础。加强城市生物多样性的保护工作，对于维护生态安全和生态平衡、改善人居环境等具有重要意义。为切实加强城市生物多样性保护工作，根据国务院领导的指示精神，通知如下：

　　一、提高认识，增强生物多样性保护工作的紧迫感

　　生物多样性保护工作在国际生物多样保护工作中有重要地位和特殊意义。1992年6月在联合国召开的环境与发展大会上，通过了《生物多样性公约》。我国是生物物种极为丰富的国家，我国政府于1993年正式批准加入该公约。随后，国务院批准了《中国生物多样性保护行动计划》、《中国生物多样性保护国家报告》。近年来，我国生物多样性保护工作取得明显成效。

　　但一些地方城市对生物多样性保护工作没有引起足够的重视，本土化、乡土化的物种保护和利用不够；片面追求大草坪、大广场的建设；大量引进国外的草种、树种和花卉；盲目大面积更换城市树种；大量移栽大树、古树；自然植物群落和生态群落破坏严重；城市园林绿化植物物种减少、品种单一；盲目填河、填沟、填湖；城市河流、湖泊、沟渠、沼泽地、自然湿地面临高强度开发建设；完整的良性循环的城市生态系统和生态安全面临威胁，部分地区的生态环境开始恶化。因此，各级城乡建设（园林）部门急需将加强生物多样性保护工作作为一项重点工作和紧迫任务抓紧抓好。

　　二、开展生物资源调查，制定和实施生物多样性保护计划

　　各省、自治区建设厅、直辖市园林局要组织开展城市规划区内的生物多样性物种资源的普查。各城市要尽快组织编制《生物多样性保护规划》和实施计划；有条件的城市和园林科研机构要加强生物多样性的研究，积极开展生物资源生态系统调查、生态环境及物种变化的监测、生物资源（特别是乡土物种和濒危物种）的调查和检测；生物多样性的重点地区要强化措施，切实加强珍稀、濒危物种的繁育和研究基地建设。

　　要高度重视和切实加强自然的植物群落和生态群落的保护。对城市规划区内的河湖、池塘、坡地、沟渠、沼泽地、自然湿地、茶园、果园等生态和景观的敏感区域，各级园林绿化行政主管部门要按照《城市绿线管理办法》（建设部令第 112号）的规定，编制保护利用规划，划定绿线，严格保护，永续利用。

　　要划定国家重点生物多样性保护区。对生物多样性丰富和生态系统多样化的地区、稀有濒危物种自然分布的地区、物种多样性受到严重威胁的地区、既有独特的多样性生态系统的地区、以及跨地区生物多样性重点地区，建设部和各地园林绿化行政主管部门要将其列入重点生物多样性保护区，严格保护其系统内生物的繁衍与进化，维持系统内的物质能量流动与生态过程。各省市要采取切实措施，确定保护范围、健全保护机构、制定保护法规，促进重点地区、重点区域的生物多样性保护管理工作。

　　三、突出重点，做好生物多样性保护管理工作

　　生物多样性保护工作主要是保护生态系统的多样性、物种的多样性和遗传基因的多样性。

　　各地要结合本地的实际情况，突出做好就地保护、移地保护工作，积极进行优良的园林绿化材料的遗传驯化，加强和促进本地乡土物种的保护和合理利用。要按国务院《城市绿化条例》“苗圃面积占建城区面积的2％”的规定，加快苗圃、花圃、草圃建设，尤其是要注重加强大苗培育基地建设，加强乡土树种的保护培育，引进培育适宜树种，丰富植物物种多样性。

　　要注重和加强珍稀濒危物种的移地保护。全面贯彻执行《城市古树名木保护管理办法》，对古树名木要普查建档，划定保护范围，落实责任单位，落实责任人，落实养护管理资金。对城市现有的绿地和树木实施就地保护。凡大批量的大树迁移和大规模的树木抚育更新的，要组织专家论证签署意见，并经省级园林绿化行政主管部门批准。

　　对公共绿地、居住区绿地、道路绿化、风景林地、单位附属绿地、防护绿地建设，要加强植物配置设计的审批，合理界定植物品种的数量，丰富植物物种。要按照《道路绿化设计规范》的规定，进行道路绿化的规划建设，每条主干道都要按规定建设绿地游园，各城市都要建设园林景观路。

　　加快动物园、植物园等建设，充分发挥公园在生物多样性研究和保护中的重要作用。到2005年每个市辖区、县都要有公园。2010年争取在建成区的主要街区建有一座公园。注重发挥公园在生物多样性方面的科普教育阵地的作用，不断提高公众的生物多样性保护的意识。

　　四、切实加强生物多样性保护管理工作的领导

　　加强城市生物多样性保护工作是各级建设（园林）部门的重要职责。国务院批准的建设部“三定方案”规定了建设部指导城市规划区内生物多样性保护工作的管理职能。2001年5月，国务院发布的《国务院关于加强城市绿化建设的通知》也明确提出，“要加强城市绿地系统生物多样性的研究，特别要加强区域性物种保护与开发的研究”。

　　各地建设（园林）部门要会同有关部门，认真履行生物多样性保护职责，切实做好本地区的生物多样性保护。各地园林绿化行政主管部门要把多样性保护作为重要的职责和主要工作来抓，要配备专门人员、落实相应资金，研究制定生物多样性保护工作的政策措施，加强对生物多样的宣传教育，切实搞好生物多样性的保护和管理工作。

中华人民共和国建设部
二○○二年十一月六日